[案   情]

    2010年，吳某（女）與張某（男）相識(shí)結(jié)婚。兩年后，雙方因家中瑣事?tīng)?zhēng)吵不斷，張某也因結(jié)婚以來(lái)吳某未生育子女而怨恨吳某。后張某在工作中與同事蔡某產(chǎn)生感情，于2013年同居，2014年蔡某生下一子。2015年，張某提出與吳某離婚。吳某得知張某在外與人同居生子后，非常憤怒，以張某犯重婚罪為由向當(dāng)?shù)胤ㄔ浩鹪V。

     [分  歧]

    第一種意見(jiàn)認(rèn)為，張某在未與其合法妻子吳某解除婚姻的情況下，又在外與他人同居生子，已構(gòu)成事實(shí)上的重婚，應(yīng)依法追究張某重婚罪的刑事責(zé)任。

    第二種意見(jiàn)認(rèn)為，張某在其婚姻存續(xù)期間雖與他人同居生子，但并未以夫妻名義同居，也未辦理婚姻登記，不符合重婚罪的構(gòu)成要件，因此不構(gòu)成重婚罪。

    [評(píng)  析]

    筆者同意第二種意見(jiàn)。

    第一，非法同居與重婚罪的界定

    1、同居是指男女雙方未經(jīng)結(jié)婚登記而公開(kāi)以夫妻關(guān)系同居生活所形成的社會(huì)關(guān)系。

    2、沒(méi)有配偶的男女雙方未經(jīng)結(jié)婚登記，公開(kāi)以夫妻名義同居生活，這是目前典型的同居關(guān)系。

    3、有配偶者與婚外異性公開(kāi)以夫妻名義同居生活，即重婚同居。

    4、公開(kāi)的同居關(guān)系之外又與他人公開(kāi)同居生活，即二重同居。

    由上述分析可知，丈夫與他人同居生子，如果其與同居人是以夫妻關(guān)系正式生活的，屬于事實(shí)婚姻，其行為構(gòu)成重婚罪；如果其僅是與同居人共同生活，并非對(duì)外聲明是夫妻關(guān)系，則屬非法同居，雖然是不道德的，但不構(gòu)成重婚罪。

    第二，重婚罪的認(rèn)定。

    構(gòu)成重婚罪在客觀上必須有重婚行為，即

    （1）已經(jīng)結(jié)婚的人，在婚姻關(guān)系存續(xù)期間，又與他人結(jié)婚，這種結(jié)婚可以是通過(guò)不法手段取得了合法手續(xù)登記結(jié)婚或者雖未履行結(jié)婚登記手續(xù)，但正式以夫妻關(guān)系共同生活的事實(shí)婚姻;

    （2）沒(méi)有配偶的人，明知他人有配偶而與之結(jié)婚的行為。

    本案中吳某與張某為合法夫妻關(guān)系。張某雖然在婚姻存續(xù)期間與蔡某同居生子，但對(duì)外并未聲稱(chēng)是夫妻關(guān)系，也未辦理婚姻登記手續(xù)，依據(jù)上述分析僅為非法同居，不符合重婚罪的構(gòu)成要求。因此，對(duì)張某不能以重婚罪定罪處刑。